【林嘉焜專欄】房產節稅攻略3》案例：規避交易稅 遭判加罰！

曾經有 4 位兄弟姊妹及配偶共 7 人，透過 A 公司持有一筆土地，於 2002 年，以 45 億元出售，當時這筆土地價差獲利 19 億元。雖然，台灣當時尚未實施房地合一稅制，公司出售土地交易所得，可依法免課營利事業所得稅，但是這筆獲利分配給 4 位股東時，則個人股東必須申報營利所得，以當時綜所稅最高邊際稅率達 40％估算，4 人合計需繳交 7 億餘元的所得稅額。

為避免此高額稅賦，於是 4 位股東將名下持有的 A 公司部分股權合計 1070 萬股，「以股作價」成立一家 B 投資公司，4 位股東又將名下持有合計 220 萬股的 A 公司股票，以每股 120 元價格賣給另一家 C 投資公司。

以上股權規劃都趕在 A 公司分配股利前完成。所以，A 公司配發股利的對象，就從 4 位股東變成 B 及 C 投資公司，而根據所得稅法第 42 條規定，B 及 C 投資公司收到 A 公司配發股利，不須計入所得，免課營所稅。

法律依據：所得稅法第 42 條第 1 項
公司組織之營利事業，因投資於國內其他營利事業，所獲配之股利淨額或盈餘淨額，不計入所得額課稅，其可扣抵稅額，應依第六十六條之三規定，計入其股東可扣抵稅額帳戶餘額。

但是，售地獲利已經分配到「B 及 C 投資公司」這一層，下一年度要分配給 4 位股東時，仍然要計入個人綜所稅。於是，4 位股東又以 B 及 C 公司的股票作價，又成立了 D 及 E 兩家投資公司，以承受 B 及 C 兩家公司分配的股利。(如下圖)

B 及 C 公司分配股利給第 2 層的 D 及 E 公司，由於公司分配盈餘給法人股東，又依法免課營所稅。隨後 4 位股東辦理 D 及 E 公司清算，將以股作價出資額退還給 4 位股東。

4 位股東透過上述租稅規畫，取得售地價差 19 億元，透過成立投資公司實施避稅，將原本應承擔綜所稅 7.6 億元，變成只需繳納股權移轉的證交稅 78 萬元，節稅效果高達 980 餘倍！

但是國稅局並不認同上述的節稅規劃，主張：

「藉股權移轉之取巧安排，將原應受配之營利所得轉換為營利事業不計入所得額課稅之股利，有不當為自己規避綜合所得稅納稅義務之情事，乃依所得稅法第 66 條之 8 規定，於報經財政部核准後，按原告及配偶實際應獲配之股利予以調整，核定增列原告及配偶 92 年度取自 A 公司營利所得…」(摘錄自臺北高等行政法院判決 98 年度訴字第○號)

行政法院在判決中指出各項疑點：

1. 股權移轉之過程均無對價之支付；
2. 各投資公司除獲配之股利外，無其他營業收入；
3. 各公司股東間具有親屬之關係，足見該公司實為關係密切之股東所掌控之關係企業。

行政法院於是判決：

「出售土地免徵土地交易所得稅之規定，係針對公司而言，公司出售土地之利得是用以彌補虧損，倘公司未用作彌補虧損，而改為發放股東個人，即應課稅，本件 A 公司就出售土地之利得已經作成分配股利之決議且已經分配，自應就此部分予以課稅。況原告及其兄弟均為 A 公司、B 公司、C 公司及 D 公司之股東，對於各該公司既具有實質的控制能力，足以決定操縱各該公司前揭分配股利之年度，各該公司一則作成股利分配之決議，原告等人又於相當期間內同時進行設立公司、移轉股權之安排，其結果減少原告及其兄弟等人當年度原因 A 公司分配股利而應增加之綜合所得稅，已詳述於前，則獲得稅捐減少之利益者為原告等人，原告規避稅捐之意圖至為明確。」(摘錄自臺北高等行政法院判決 98 年度訴字第○號)

部分股東對法院判決不滿，甚至欠稅未繳，行政執行署拍賣股東名下的 A 公司及 B、C 投資等 3 家公司股票來抵稅。

[後記 1] 大原則：個人賺價差，稅較省！不要用公司名義持有將來價差獲利大的資產。

[後記 2] 凡全年營業收入淨額及非營業收入合計在 3,000 萬元以下之營利事業，可以適用擴大書面審核，自行依法調整純益率申報納稅者。參照前述的 A 公司賣地獲利查稅案件，如果其他公司售地獲利不高，是否可以利用擴大書審結算申報，達到節稅效果呢？答案是：不妥！非營業收入並不包括土地及房屋之交易增益。如果當年度若有出售土地及房屋增益之非營業收入，不可以與營業收入淨額加總合計，按擴大書審純益率核算全年所得額。