走出去智庫：南京新百并購英國弗雷澤百貨案例分析

編者按｜2014年，南京新百(600682,股吧)並購英國弗雷澤百貨商店集團（hof）被稱為“中國企業最大的零售業境外投資”。

全球化時代，中國零售企業走出去能充分利用“兩個市場、兩種資源”，提升其在全球生產價值鏈上的地位。

本案例的合並效應已經顯現。hof易主后增長強勁，去年聖誕節銷售旺季更創下創建165年以來的最佳銷售紀錄；南京新百2014年營業收入和凈利潤同比分別增長133%和 196%。

本文由並購項目中方律師團隊負責人、中倫律師事務所合伙人李海容撰寫，她全程參與包括盡職調查、與交易方股東談判等諸多關鍵環節的工作。

文章要點

1、這是中國最大零售業境外投資項目，交易方涉及歐洲多個國家的幾十個股東和不同國家的法律程式、境內外披露要求。

2、盡職調查內容包括目標公司主體資格、股權是否存在抵押、勞動人事、股權激勵、知識產權、英美法上的跟隨權行使、英美法上的租賃物權是否可視為固定資產等問題。

3、實地走訪目標公司資產非常重要，否則可能引發高額訴訟。

文章全文

文/李海容，中倫律師事務所合伙人

案例背景

三胞集團旗下的a股上市公司南京新街口百貨商店股份有限公司（南京新百）在2014年8月18日之前獲得江蘇省發改委、商務部以及中國證監會核准批文，獲批以約1.55億英鎊收購英國歷史最悠久的百貨公司弗雷澤百貨商店集團（house of fraser，hof）約89%的股權。

這次跨境並購構成了南京新百的重大資產重組，交易對方涉及分布於歐洲多個國家的幾十個股東，交易涉及多個國家的法律程式、境內外的披露要求，在各方的緊密配合下，項目於簽約后的約4個月時間內完成所有境內外程式，於2014年9月初順利交割，交易完美收官。

項目被稱為“中國a股有史以來最大的一筆零售業上市公司境外直接收購，同時也是中國企業有史以來最大的零售業境外投資”。

中倫律師事務所的團隊作為本項目的中國法律顧問全程參與本項目，多次到倫敦實地進行現場盡職調查，參與談判、訪談，見證交易協議簽署與實施，並為項目出具中國法律意見書。

項目難點

根據《上市公司重大資產重組管理辦法》的規定，本次交易構成南京新百的重大資產重組，上市公司實施重大資產重組，應當符合下列要求：

（一）符合國家產業政策和有關環境保護、土地管理、反壟斷等法律和行政法規的規定；

（二）不會導致上市公司不符合股票上市條件；

（三）重大資產重組所涉及的資產定價公允，不存在損害上市公司和股東合法權益的情形；

（四）重大資產重組所涉及的資產權屬清晰，資產過戶或者轉移不存在法律障礙，相關債權債務處理合法；

（五）有利於上市公司增強持續經營能力，不存在可能導致上市公司重組后主要資產為現金或者無具體經營業務的情形；

（六）有利於上市公司在業務、資產、財務、人員、機構等方面與實際控制人及其關聯人保持獨立，符合中國證監會關於上市公司獨立性的相關規定；

（七）有利於上市公司形成或者保持健全有效的法人治理結構。

項目牽涉目標公司的資料均為英文資料且卷帙浩繁，同時項目時間要求很緊，中方律師不僅需要獨立核查目標公司提供的大量英國盡職調查資料，還要和南京新百聘請的境外2個英國法律顧問、境內外財務顧問、境內外會計師、境內評估師、目標公司及其聘請的英國律師、目標公司股東等多方機構進行溝通和協調，以便達到既兼顧並購項目本身的需求，也滿足中國境內各主管、審批機關的要求。

內保外貸形式融資

本次交易所涉及的資金來源為南京新百的自有資金及銀行並購貸款。在本項目中，南京新百擬以內保外貸形式進行部分項目融資，中倫律師團隊對內保外貸的程式和可能遇到的問題進行了謹慎細致地調研和論證，為項目實現內保外貸融資提供了很好的保證。

內保外貸的交易結構為：在境內企業（申請人）向中國境內銀行出具無條件、不可撤銷反擔保的前提下，由中國境內銀行為申請人的境外投資企業提供融資性對外擔保。

具體而言，通常由該銀行的中國境內分行為申請人在境外注冊的全資附屬企業或參股企業（借款人），向該銀行境外分行或境外代理行等（受益人）開立保函或備用信用證，由境外分行或境外代理行向借款人提供融資。

內保外貸的通常操作流程如下：

1、境內企業（申請人）向中國境內銀行申請開立保函；

（1）根據外管局相關規定，此處的“中國境內銀行”，一般是指具有擔保業務經營資格，並且經外管局核定，取得了融資性對外擔保余額指標的銀行。

（2）滿足此條件的境內銀行，即可在余額指標內自行提供融資性對外擔保，無須逐筆向外匯局申請核准。

2、中國境內銀行審查申請人資信情況、被擔保人的基本狀況及反擔保落實情況；

（1）銀行通常會對申請人（反擔保人）及被擔保人（借款人）的資質等提出一定要求，比如：要求申請人（反擔保人）資信狀況良好，具有充足的反擔保能力；符合融資類保函申請人的基本條件；愿意為借款人融資向銀行提供無條件且不可撤消的反擔保等。

要求被擔保人（借款人））已在境外依法注冊；已向外匯局辦理境外投資外匯登記手續；有健全的組織機構和財務管理制度等。

（2）銀行通常會要求申請人（反擔保人）及被擔保人（借款人）提供相應的證明材料，如財務報表、主體資格證明檔案、境外投資項目的相關證明檔案等。

3、中國境內銀行向受益人（一般為其境外分行）開具保函或備用信用證；

4、由中國境內銀行向外管局辦理對外擔保定期備案手續；

（1）根據外管局相關規定，中國境內銀行應由總行或主報告行匯總本行全部對外擔保情況，並於每月初5個工作日內向所在地外匯局辦理對外擔保定期備案手續。以銀行境內分支機構名義提供的對外擔保，該分支機構也應當按上述要求向所在地外匯局報送相關數據。

（2）銀行在指標內提供的融資性對外擔保，不以上述外匯局備案為生效要件。

5、由銀行的境外分行或境外代理行向借款人提供融資；

6、中國境內銀行提供融資性對外擔保，若發生對外履約，可自行辦理對外擔保履約項下對外支付；中國境內銀行的對外擔保履約資金可以來源於自身提供的外匯墊款、反擔保人以外匯或人民幣形式交存的保證金，或者發生債務違約后反擔保人支付的款項。

除上述程式外，還需特別注意的是，根據外管局相關規定，對融資性對外擔保項下的融資資金的用途有一定的要求，即為境外投資企業提供融資性對外擔保的，擔保項下資金不得以借貸、股權投資或證券投資等形式直接或通過第三方間接調回境內使用。

境內擔保人或境外投資企業在境內的母公司，應當監督被擔保人取得的資金用於被擔保人在境外的生產經營活動。

盡職調查

在本項目中，中倫團隊負責人帶領團隊律師兩次飛往倫敦，親自見證了協議簽署，與目標公司管理層以及境外律師就本項目相關問題進行了多輪訪談，實地考察了目標公司旗下的費雷澤百貨旗艦店及位於維多利亞街的店鋪等，現場實施了對目標公司和交易對方的法律盡職調查，以及相關事項的獨立核查。

目標公司高管訪談

在盡職調查過程中，中倫律師團隊和目標公司及英國律師就目標公司的很多問題進行了深入細致地探討和溝通、核實，包括涉及目標公司主體資格、股權是否存在抵押、勞動人事、股權激勵、知識產權、英美法上的跟隨權（tag-along）行使、英美法上的租賃物權是否可視為固定資產等問題。

結合中英法律上的要求，中倫律師在盡職調查過程中關注目標公司及交易對方的重要問題，從法律角度對項目進行把關。如：

（1）目標公司是否擁有有效地法人地位、是否是合法設立並有效存續的公司；

（2）交易對方的設立合法性及有效存續性；

（3）交易對方的歷史沿革（包括交易對方設立至今的歷次重大股權變動，例如股權轉讓及股份發行、增資等）；

（4）交易對方目前的股權結構及基本情況（包括最近三年主要業務發展狀況和主要財務指標，按產業類別劃分的下屬企業名錄等）；

（5）交易對方各方的章程、營業證書及公司登記檔案；

（6）目標公司的重要資產的合法合規性及風險。包括在英國注冊的重要商標的權屬及權利限制，包括商標名稱、注冊號、商標權屬證書號碼、取得時間及方式、是否存在權利限制、是否存在產權糾紛或潛在糾紛；以及目標公司的重要租約的合法合規性以及潛在風險等。

股權質押

在第一輪盡職調查過程中，中倫律師團隊發現其中的兩個交易對方已將持有的目標公司股權進行了質押，但目標公司沒有對此做出說明，當時即將簽約，而這個瑕疵將成為交易協議簽署的障礙。

中倫律師團隊通過和英國律師配合，詳細確認了英國法項下被質押股權進行轉讓的法定程式及可能存在的風險。經過反復審閱、確認相關股權質押的托管協議、銀行和相關股東之間對交割時解除抵押的相關檔案以及相關協議不能正常履行的風險，中倫律師團隊得出了該股權質押的情形不會影響交割的結論，且后續交割時協議各方也履行了其各自的義務，使得交割順利完成。

店鋪走訪

日前發生了一起震驚業界的高標的額訴訟，起因就是律師事務所在ipo業務中未實地走訪目標公司，未發現目標公司資產不實並導致投資人遭受損失，投資人因而向律師事務所提起訴訟並主張高額賠償金。因此，證監會在審批中尤其強調實地走訪目標公司資產的重要性。

中倫律師團隊和評估機構一同走訪了位於倫敦的多家目標公司店鋪，在完成獨立核查的基礎上，協助評估機構與目標公司進行溝通，幫助其順利完成評估核驗工作。

實地走訪的同時，中倫律師團隊同步審閱了大量現場獲取的英文材料，和英國律師就每一個細節反復確認和溝通，終於在項目時間表要求的時間內完成中國法律意見書的出具，並協助南京新百在協議約定的交割期內順利完成了境內包括發改委、商務部門、證監會以及外管局的審批和登記備案，項目完美收官。

南京新百與弗雷澤百貨商店集團

南京新百前身為南京市新街口百貨商店，成立於1952年，是中國十大百貨商店之一和南京市第一家商業企業股票上市公司（股票代碼：600682）。1992年改制為南京新街口百貨商店股份有限公司，2014年，公司營業收入78億元，凈利潤 4 億元，同比分別增長 133%和 196%。

弗雷澤百貨商店集團（houseof fraser）成立於1849年，是一家擁有英王室嘉許和授權榮耀的百貨公司，定位“高檔”和“時尚”，提供自有品牌、采購品牌及特約品牌產品，類別主要覆蓋男裝、女裝、童裝、美容、潮流飾品及家居飾品等。其在英國境內開設了59家門店，在愛爾蘭和阿布扎比各有1家門店和1家特許經營店，主要面向中產消費者。

弗雷澤百貨商店集團控股母公司highlandgroup2014財年的總營業額為11.92億英鎊，市場份額穩居英國百貨行業前列。2014年，南京新百以現金方式收購highland group約 89%的股權，支付金額折合人民幣為近16億元。

作者簡介

李海容，中倫律師事務所合伙人。自2002年進入中倫律所執業以來，主要專注於外商投資、企業並購重組、境外投資等業務領域。李海容律師成功承辦了南京新百收購英國弗雷澤百貨公司項目、科瑞基金收購日本honma高爾夫項目、寧波韻升(600366,股吧)收購日本日興電機公司項目、宏圖高科(600122,股吧)收購香港上市公司萬威國際公司項目等眾多海外並購項目，在海外投資領域擁有豐富的經驗。

機構簡介

中倫律師事務所創立於 1993 年，是中國規模最大的綜合性律師事務所之一。擁有國內首支以海外投資為主要業務的團隊，其成員具有境外法域職業資格，並在全球建立了廣泛的律師合作網絡。該團隊在海外直接投資方面經驗豐富，代表客戶包括中國國有和民營企業投資者，涉及領域包括石油和天然氣、發電、新能源、鐵路和交通運輸業、礦產、電信、制造業、高科技等。

中倫律師事務所提供的中國企業走出去法律服務項目（不完全統計）

南京新百收購英國弗雷澤百貨項目，本項目被稱為“中國a股有史以來最大的一筆零售業上市公司境外直接收購，也是中國企業有史以最大的零售業境外投資

中國廣東核電集團有限公司收購英國待建核電項目

海普瑞(002399,股吧)（深交所上市公司）認購加拿大某上市公司10%股份項目

中汽創投在美國收購某汽車零部件公司

浙江安泰控股集團投資美國某基因公司

嘉銘集團與鐵獅門合資的美國紐約哈德遜地產項目

成都天齊集團競價收購加拿大上市的澳大利亞泰利森鋰業有限公司項目

河北鋼鐵(000709,股吧)集團有限公司戰略投資加拿大阿爾德隆礦業公司旗下佳美鐵礦石項目

正威國際集團有限公司收購加拿大育空省minto礦業項目

成都華氣厚普機電設備股份有限公司投資收購注冊於加拿大trufiowcanada，inc.公司100%股權項目

遼寧三三工業有限公司加拿大資產收購項目

某中國電子產品生產商在歐洲多個國家計劃收購歐洲經銷商的資產和業務

中國投資聯合體並購南非一家處於商業拯救程式的礦業公司

廣東振戎的緬甸煉油投資項目

云南新聯投資有限公司投資柬埔寨水泥廠項目

華新水泥(600801,股吧)柬埔寨股權投資項目

福建中柬投資有限公司投資柬埔寨工業園項目

某新能源上市企業在泰國投資太陽能發電項目

奇虎360對巴西公司psafe tecnologia s.a.的b輪投資項目

東風汽車(600006,股吧)在巴西的商用車合資項目

上海鵬欣（集團）有限公司委派的巴西帕拉州“佛樂米卡礦”收購項目

連云港(601008,股吧)三吉利委派收購意大利鮑利葛公司（borregaarditalias.p.a）前期項目

廣州汽車集團股份公司德國某企業的股權收購項目和購買意大利某企業專利的項目

chinafocus在緬甸開發能源及基礎設施項目

保利化工控股有限公司在土耳其投資民爆企業項目