違規違法者禁足

如果說，創新和成長是創業板企業須要保持的靈魂，那么遵規守法則應該是所有IPO須要堅守的底線。

上市公司違規違法，不僅會危害社會，還可能將直接造成投資者的損失。創業板上市管理辦法的第二十五、二十六條等就分別對公司及其實際控制人、控股股東、董監高作出了相關要求。

例如發行人及其控股股東、實際控制人最近三年內不存在損害投資者合法權益和社會公共利益的重大違法行為，不存在未經法定機關核準，擅自公開或者變相公開發行證券的行為；董監高管人員最近三年不得受到中國證監會行政處罰、最近一年內不得受到證券交易所公開譴責等等。

界定“重大違法違規行為”

今年9月中旬上會被否的東方嘉盛就是一家在報告期內多次發生違規情況的典型。公開資料顯示，其下屬子公司嘉泓永業公司于2007年、2008年先后五次受到海關警告或罰款。

雖然東方嘉盛還同時存在盈利成長性不足、客戶集中度過高、資產負債率超標以及潛在的遠期外匯合約風險。但據知情人士透露，子公司兩年內連續五次違規也是其沖擊創業板的失利原因之一。

然而公司當初在申請上報時還特別出具了一份福田區保稅區海關出具的《行政處罰決定書》，指出嘉泓永業的上述違規行為均為影響海關統計準確性的行為，所受的行政處罰為警告或者1000元以上1萬元以下的罰款。

結合上述決定書，公司的保薦機構和律師都一致在申報招股書中申明，嘉泓永業公司違法行為危害輕微，不屬于重大違法行為，所受的上述行政處罰不屬于情節嚴重的行政處罰，所受上述行政處罰不構成對發行并上市的實質性障礙。

那么究竟如何認定重大違法違規行為呢？

據投行人士透露，今年以來的多次保薦人培訓會上，監管層對這個問題都做了進一步補充解釋。在今年9月初的杭州保代培訓會上，監管層相關人士對該問題做出了如下闡述：

首先，發行人在申報期內受到過環保、稅務、工商等部門的重大行政處罰，通常保薦機構會建議發行人請處罰部門出具有關認定；雖然有行政處罰，但是當地行政機關認為不是重大違法違規行為的，會里一般會認可。

不過證監會也表示，保薦代表人應該有自己的判斷和分析，不能簡單地依靠處罰部門出具的認定來下結論。

而對證明的認可也是有底線的，如果被處罰了500萬甚至1000萬即使有證明也不會認可。同樣，如果一個企業欠稅金額較大，如500萬或1000萬，即使有行政部門的證明也同樣不能被認可。

同時并提醒保薦人需要特別關注高管違反了證券相關法規、交易所相關規定的行為以及報告期外高管的違法違規行為。

納稅瑕疵 壓倒闖關者

上會企業中，像東方嘉盛這樣存在明顯違規違法行為并披露的例子并不多見，而存在稅務問題者卻是比比皆是。創業板上市管理辦法中第十五條就明確規定：發行人須依法納稅，享受的各項稅收優惠符合相關法律法規的規定。發行人的經營成果對稅收優惠不存在嚴重依賴。

然而，依法納稅這簡單四個字卻在創業板的上市道路上壓倒了一批闖關者。例如去年底上會被否的奇想晨青、麥杰科技都同樣存在納稅瑕疵。

其中，奇想晨青，其2006年納稅使用核定征收方式，不符合核定征收企業所得稅相關規定且一直未予糾正。

麥杰科技2009年5月才補繳了2008年增值稅309.25萬元，或將存在被稅務部門追加處罰的風險。

相比上述納稅瑕疵，今年5月份折戟創業板的天璣科技的欠稅問題則較為嚴重。

首先是征稅方式的硬傷。據天璣科技招股說明書，成立于2001年的天璣科技，自2003年起按照核定征收方式征收企業所得稅，而到2008年，天璣科技向上海市青浦區國家稅務總局提出書面申請，將公司所得稅的征收方式變更為查賬征收。

而此前長期使用的核定征收方式，依據《稅收征管法》，這種方式主要是指由于納稅人的會計賬簿不健全，資料殘缺難以查賬，或者其他原因難以準確確定納稅人應納稅額時，由稅務機關采用相應的方法依法核定納稅人應納稅款的一種征收方式。

其次是欠稅風險：2009年度公司股份制改組時，未分配利潤折股應繳納的900萬元個人所得稅，然而實際控制人并未按規定申報繳納個人所得稅。同時，公司核定征收的企業所得稅，應該補交700萬元直到上會前仍未繳納，因此構成重大欠稅行為。

另外，公司2009年度所得稅免稅的依據，也并不符合國家稅務總局的政策，屬于違法減免所得稅。但直到發審委表決的階段，天璣科技還是沒有去繳納此部分的稅金。