【走出去智庫】并購英國私有公司交易實務

編者按｜8月28日，海航投資(000616,股吧)控股有限公司簽約收購英國路透社總部大樓（30 south colonnade）。該辦公樓位於倫敦金絲雀碼頭金融區核心位置，是倫敦標志性建筑之一，周邊有花旗銀行、匯豐銀行及摩根士丹利等著名投資機構。

近年來，中投公司、平安保險、泰康保險、中國建設銀行(601939,股吧)等中資巨頭持續購入倫敦市地標房產，海航此次收購延續了這一勢頭。

隨著人民幣貶值，中國企業在歐洲的這股投資潮有望加速進行。彭博的預測是，人民幣兌美元每貶值1%，就可能引發400億美元資金外流。而在所有歐洲國家中，英國是中國的最大投資目的國。英國官方數據顯示，過去5年，中國對英國投資年均增長85%，且這一趨勢仍在加強。

走出去智庫發起機構之一，中倫律師事務所倫敦辦公室主導過多起中國企業並購英國及歐洲大陸公司的交易，經驗豐富，其結合案例分析了中國企業在英國並購中常見的問題和解決方案，並嘗試從並購私有公司的交易要點及流程兩個角度，給予實務建議。

文章要點

1、充分準備、專業團隊支援及提高決策速度，是中國企業海外並購需要注意的問題。

2、並購類型、交易價格、交易結構和稅務規劃、融資需求、時間表是並購交易重點。

3、資產轉讓交易中，有兩個時點會觸發稅收：出售資產及派息。

4、過渡期服務協議正成為並購交易中的主要檔案，因為買家越來越關心交割后的並購效果。

文章正文

文/中倫律師事務所倫敦辦公室

隨著世界經濟從2008年的金融危機中逐步復甦，近兩年來在世界范圍內並購交易開始活躍。中國公司在這場並購浪潮中，已然成為引人注目的買家。

僅2014年一年，來自中國的公司在並購外國公司的交易額達到460億美元，這個交易額基本是10年前的10倍。自2010年起，中國的跨境並購已經實現連續四年增長。

交易額和交易數量快速增長的主要原因包括：原油價格下跌，投資人對所投資公司增長速度的要求，中國消費者日益增長的投資需求等。

如果將視野從全球聚焦在英國以及歐洲大陸，會發現隨著英國經濟復甦強勁，英國和歐元區的並購交易也呈上升勢頭。

根據瑞銀集團（ubs）歐洲並購主管severin brizay的介紹，到2015年3月底，歐洲並購交易額比去年同期增長10%，其中很多是來自中國的買家。ubs預計這次歐洲並購浪潮方興未艾。

作為世界主要的金融中心之一，倫敦經常是跨國公司在歐洲的總部，因此稱倫敦為中國公司歐洲並購的第一站和核心環節毫不為過。

此外，在跨國並購交易中，即使交易與英國沒有聯系，並購法律檔案還是慣常選擇適用英國法管轄，因此從英國法角度，對並購交易有一個清晰的認識顯得非常重要。

本文首先結合並購案例，分析中國企業在歐洲並購中出現的問題和解決方案，同時，嘗試從並購交易要點以及流程兩個方面，給中國投資者提供法律建議（僅限於並購私有公司，不涉及並購上市公司）。

給中國企業的四點建議

自2015年初到本文發稿日，中倫律師事務所倫敦辦公室已經完成兩筆和正在進行一筆中國公司在英國和歐洲購買資產或股權的交易，涉及食品、醫療和高科技行業。

2015年初，一家大型中國企業以數億美元收購英國著名品牌（目前該項目仍在保密階段）。項目中，中倫倫敦辦公室合伙人負責英國法項下的並購業務，同時管理英屬開曼群島和維珍群島的法律顧問；上海辦公室向客戶提供重要支援；交割由香港辦公室完成。這個並購項目是多個法域協調完成跨境並購的典型案例。

中倫律師事務所倫敦辦公室近期還協助一家中國上市公司，對一家英國醫療科技公司進行了數量在5000萬美元到8000萬美元的戰略投資。投資包括中國公司收購一家英國公司的少數股權，該公司股東結構復雜，包括眾多機構投資者。

對於收購少數股權項目，目標公司與大股東之間的談判是交易要點之一，涉及到不同方面的股東權益。作為交易的一部分，中國買家和目標公司達成了一個戰略合作協議以實現目標公司的技術在中國商業化。

目前倫敦辦公室正在進行的一個中國企業跨境並購項目，涉及全球十幾個法域（主要並購對象集中在歐洲），交易金額達到上億美元。這家中國企業為國內高科技企業，期望通過海外並購完成技術升級。

在並購項目中我們總結出以下經驗：

1、充分準備。買家在並購之前需要對行業和目標公司進行充分了解。這在西方成熟市場的經驗豐富的買家來看是不言而喻的，但是有些來自中國的買家卻沒有做充分的準備工作，導致對行業的目標公司都不夠熟悉，造成並購交易當中的障礙以及並購后整合的巨大問題。

根據中歐商學院的研究表明，目前大部分並購失敗的案例都是因為缺乏對行業、市場和對象的清晰充分的認識。買家如果不具備市場研究能力，通常會聘請外部的專業機構完成市場調研，充分的準備是成功並購的先決條件。

2、需要有一個專業的項目團隊全程協助買家進行項目管理、財務建議和法律支援。雖然中國企業越來越融入國際商業活動，但是還處於初期，有些方面需要適當引導。

在中倫接觸的一些中國企業中，有些企業到海外開展商業活動時，首先想到的是中國大使館，而不是市場上的專業服務機構，比如並購顧問，律師。固然中國大使館會提供一些支援，但僅限於一些商務資訊，並不能對市場提供專業分析。

成熟的國際企業會“兵馬未動，糧草先行”，即先集合專業機構充分分析和聽取意見，再做相關部署。

3、好的律師提供增值服務，提供並購效率以及避免重大損失。中國買家對法律服務的需求在不斷增強。十年前在跨國並購中，有中國買家沒有指定外國法律顧問就進行交易，這樣的冒險行為不值得推薦，因為最終承擔巨大損失的還是買家。

在近些年的並購案例中這些事例已經鮮見，但是新的問題是，買家應該如何選擇並購律師？根據經驗，好的律師可以充分和客戶溝通大方向和細節，有好的項目管理經驗以及收費合理。

4、中國買家需要在並購中提高決策速度。在倫敦並購市場中，盡管經常可以看到中國買家的身影，但是並購的最終買家很大程度上取決於買家的決策速度和效率。如果做好一切準備，卻因為決策速度太慢失去良好的機會未免得不償失。

建議買家公司在做出並購決定后，需要指定一位負責人總體負責，這樣可以做到快速反映、高效決策。

並購過程中的要點指南

每個並購交易各不相同，比如買方的關注點不同、交易架構不同和並購對象不同（股權或資產）等。但就並購項目來說，尤其是跨國並購，還是有相對成熟的市場慣例以及法律要點是適用於所有並購交易的。

根據中倫的並購經驗，有五個問題是並購交易中的重點：並購類型；交易價格；交易結構和稅務規劃；融資需求；時間表。

就並購類型而言，在跨國並購當中，一般分為股權並購和資產並購。兩種並購各有千秋，買家根據不同需求決定並購類型。

股權並購的交易標的是目標公司股權，買家和賣家在目標公司股東層面進行交易，基本不會對目標公司產生很大影響。交易完成后，目標公司的資產、負債、業務和員工等基本會保持不變。

對於買家來說，股權並購最大的好處是對目標公司的正常業務影響較小。但另一方面，在股權交易完成以后，買家成為目標公司股東，繼承了目標公司的法律責任以及潛在法律責任。因此，股權並購一般都會對目標公司做詳細的法律盡職調查。

資產並購與股權並購不同，買家是就資產進行交易，例如土地、廠房、設備和知識產權等。從買家角度來看，資產交易類型中對擬並購資產可以精挑細選，避免購買不需要的資產和負債。和收購股權相比，購買資產可以規避目標公司的潛在風險。

在交易價格方面，買家的初期會有一個預算范圍，對潛在並購對象也有一個粗略的價格估算。但是價格會根據各項盡職調查的結果進行調整，有時價格的調整會很大。

比如，在法律盡職調查過程中，如果發現並購對象和其服務客戶簽署的供應或服務合同存在重大問題，例如條款包含如果出現公司控制變化，合同將立即終止，這顯然影響並購對象的持續交易能力，因此並購價格會下調。

交易結構是整個並購的核心，也需要在並購初期就開始籌劃。交易結構和稅務規劃緊密聯系，尤其在涉及土地和房產的資產並購中尤為明顯。

簡單來說，在英國股權轉讓交易中，如果是個人賣家在股權轉讓過程中獲得收益，需要繳納資本利得稅及通常為交易價格的0.5%的印花稅；如果賣家是公司且轉讓目標公司的大部分股權，在滿足一定條件的情形下，如收購離岸公司且適用英國法管轄，公司賣家從轉讓收益所負有的資本利得稅可能會被豁免。

在資產轉讓的交易中，一般來說有兩個時點會觸發稅收：當資產所屬的公司出售資產之后，所獲收益需繳納公司稅；當所獲收益通過股息派發給股東時，股東可能產生繳稅義務，這時公司股東和個人股東又有區別。

設計交易結構的另一目的是提高交易效率。一種常見的結構安排是：賣家設立一家全新的特殊目的公司，並將擬並購資產全部轉移至特殊目的公司，買家收購賣家持有特殊目的公司的股權。

這樣的交易結構避免了買家對賣家潛藏風險的擔憂，也可以揀選所購買的資產。在實際並購交易中，存在很多商業考量，包括買方和賣方的議價能力等，這會使交易結構的設計變得復雜。

從買家角度來說，支付並購對價一般需要融資支援，因此融資方式和融資成本是並購交易中的重要考慮因素。股權融資和債權融資是常見的兩種融資方法。

在設計交易結構時，需要將融資方式考慮進去，因為涉及到並購架構和設立並購公司執行並購任務。例如在債權融資中，優先級不同的貸款方將和不同層級的並購公司簽署融資檔案，這樣是為了從架構上保證優先償還順序。

並購時間可以因每個交易不同而有很大差異。如果不包括買家決策層的初始調查和決策時間，從盡職調查到完成交割，對於中型和架構簡單的並購項目大概在兩到三個月可以完成；復雜的項目可以從半年持續到更長時間。

在項目進行期間，有可能發生其他事情致使整個進展延后。例如在盡職調查過程中發現目標公司存在重大法律瑕疵，需要各方討論是否有解決方案以及對整個收購的影響做實際評估。

詳解並購流程

如果以交易中兩個重要事件作為里程碑——簽署並購協議和完成並購交易，整個並購交易可以分為三個階段，簽署並購協議之前，簽署並購協議之后至完成交割和交割之后。

在正式簽署並購協議前，雙方一般會簽署一個框架性或意向性協議，就並購協議中的關鍵條款進行約定。通常這份協議不具有法律約束力，只具有指導作用。

但是協議中的保密條款、排他性條款和爭議解決條款通常具有法律約束力。保密條款和爭議解決條款不言自明，排他性條款是約定雙方在一定期限內，不能在與其他方協商並購事宜。

在正式簽署並購協議之前，對律師而言最重要的事情就是盡職調查。盡職調查就是對目標公司的摸底，對法律狀態的確認或提出質疑以及發現潛在風險。

尤其是在大型收購項目中，盡職調查可能會發現目標公司存在潛在責任，比如知識產權是否存在權屬爭議；或者公司交易能力的可持續性存在質疑，比如交易合約均為一年以內的短期供應合同並且條款對目標公司較為苛刻。

盡職調查是起草股權或資產轉讓協議的基礎，沒有盡職調查，就談不到談判議價和對條款的修改方法。

通常並購協議不止是一份股權或資產轉讓條款，在非整體購買的股權轉讓協議中，還包括對目標公司章程的修改和股東協議的修改；在資產轉讓協議中，一般會有資產交割方面的具體檔案，比如涉及土地房產需要由契約完成交割。

需要提及的是過渡期服務協議，其主要是約定在交割完成后，賣方在一段時間內有義務持續向買方提供相關服務（有時是買方向賣方提供服務），因為這關係到並購后的磨合和交接，對於成功並購有重要意義。

以往過渡期服務協議在交易尾聲才會涉及，並且是主要並購協議的摘要。但是近年的趨勢是，過渡期服務協議成為並購交易一系列檔案中的主要檔案，篇幅也有大幅增長。這是因為買家越來越關心交割后的並購效果，而不僅僅是完成法律上的手續。

並購協議一般需要雙方律師幾輪的修改才能定稿，在雙方對價格和條款的不斷博弈中，並購檔案最終塵埃落定。簽署一系列並購檔案標志著檔案起草階段的結束，也標志著雙方要按照協議行使權力和履行義務。

在簽署協議和交割完成之間可能存在一個時間差，比如股權需要完成法律上轉讓程式，資產需要完成資產交割手續，有時在並購協議中還會規定交割條件，即要求買方或賣房（通常是賣方）在交割時要滿足一些條件。

交割是並購交易的最後一個里程碑事件，標志著並購的並購交易的結尾。在交割之后需要完成的，法律方面一般都是形式要件，比如更新公司內部記錄，例如股東和董事的變更；在商業方面，雙方按照過渡期協議完成並購之后的磨合。

機構簡介

中倫律師事務所創立於 1993年，是中國規模最大的綜合性律師事務所之一。擁有國內首支以海外投資為主要業務的團隊，其成員具有境外法域職業資格，並在全球建立了廣泛的律師合作網絡。該團隊在海外直接投資方面經驗豐富，代表客戶包括中國國有和民營企業投資者，涉及領域包括石油和天然氣、發電、新能源、鐵路和交通運輸業、礦產、電信、制造業、高科技等。

中倫律師事務所提供的中國企業走出去法律服務項目（不完全統計）

南京新百(600682,股吧)收購英國弗雷澤百貨項目，本項目被稱為“中國a股有史以來最大的一筆零售業上市公司境外直接收購，也是中國企業有史以最大的零售業境外投資

中國廣東核電集團有限公司收購英國待建核電項目

海普瑞(002399,股吧)（深交所上市公司）認購加拿大某上市公司10%股份項目

中汽創投在美國收購某汽車零部件公司

浙江安泰控股集團投資美國某基因公司

嘉銘集團與鐵獅門合資的美國紐約哈德遜地產項目

成都天齊集團競價收購加拿大上市的澳大利亞泰利森鋰業有限公司項目

河北鋼鐵(000709,股吧)集團有限公司戰略投資加拿大阿爾德隆礦業公司旗下佳美鐵礦石項目

正威國際集團有限公司收購加拿大育空省minto礦業項目

成都華氣厚普機電設備股份有限公司投資收購注冊於加拿大trufiowcanada，inc.公司100%股權項目

遼寧三三工業有限公司加拿大資產收購項目

某中國電子產品生產商在歐洲多個國家計劃收購歐洲經銷商的資產和業務

中國投資聯合體並購南非一家處於商業拯救程式的礦業公司

廣東振戎的緬甸煉油投資項目

云南新聯投資有限公司投資柬埔寨水泥廠項目

華新水泥(600801,股吧)柬埔寨股權投資項目

福建中柬投資有限公司投資柬埔寨工業園項目

某新能源上市企業在泰國投資太陽能發電項目

奇虎360對巴西公司psafe tecnologia s.a.的b輪投資項目

東風汽車(600006,股吧)在巴西的商用車合資項目

上海鵬欣（集團）有限公司委派的巴西帕拉州“佛樂米卡礦”收購項目

連云港(601008,股吧)三吉利委派收購意大利鮑利葛公司（borregaarditalias.p.a）前期項目

廣州汽車集團股份公司德國某企業的股權收購項目和購買意大利某企業專利的項目

chinafocus在緬甸開發能源及基礎設施項目

保利化工控股有限公司在土耳其投資民爆企業項目